[劳动法|劳动合同]“二进宫”员工试用期怎么设？

51jobber

网友球王的困惑：

    如果试用期未满，自己辞职。然后半个月后再进入该公司，试用期怎么算？还需要重新试用吗？或者以前的试用天数累计到新的试用期限里？或者不需要再试用？多谢专家解答！

前程无忧特约顾问苗其巍的答复：   

    国家为了防止用人单位利用自己的强势地位滥用试用期，对试用期的设立设置了诸多限制。对于你所碰到的情况，《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定：“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。”寥寥数字，其实也引出实践中不少问题。

    比如，如何定义同一用人单位？

    假设A公司与B公司是母公司和子公司的关系，与B签订劳动合同，设立试用期后，是否还可以与A公司设立试用期？类似的情况还有关联公司，A公司是B公司的股东之一，但不构成母子公司关系，是否也可以这样做呢？同样，同一家股东投资的两家公司之间是否可以设立两次试用期呢？

    在没有进一步的规定之前，我们只能将同一用人单位限定在同一个法人实体内，上述诸如母子公司、关联公司都可以钻法律的漏洞，以实现换公司签订劳动合同来新设试用期的目的。当然，对此的学术讨论非常多，在此不展开了。

    你遇见的正好与上述问题相反，由于第十九条的规定过于简单化一，从而使你的情况也被列入，成为不能再次约定试用期的情形。所以简单地来看，这家公司不能再与你设立试用期了。

    但是，大家也可以感觉到，这样做其实并不公平。因为你并没有完成上一次试用期，用人单位对你的考察也并未完成，你就主动辞职了。原来那份劳动合同已解除，却用掉了仅有的一次约定试用期机会。用人单位已经没有权利再次与你约定试用期，丧失了法律赋予其考察你工作的特殊待遇。

    阿克看到，你也提出了一个不错的方案，就是将之前已经试用的时间在这次的试用期内扣除，相当有实践操作性。不过这种做法的合法性可能还得不到法律的认可。

    如果公司坚持想设立试用期的话，有以下两个方法可以参考：

    一、恢复之前的劳动合同，同时双方签订劳动合同变更协议，将试用期适当延长（主要是将中间离职的半个月在后面补上），但是延长后的试用期不能超过国家规定的上限。

    二、如果这家公司有关联单位的话，不妨参考前述的方法将其在另外一家关联单位录用，以便设立新的试用期。（完）

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